Кодификация
Важной общей характеристикой континентального права, помимо его древнеримского происхождения, является всеобъемлющая кодификация, т. е
включение многочисленных общих норм в гражданские кодексы. Самая ранняя кодификация — Кодекс Хаммурапи, написанный в древнем Вавилоне в 18-м веке до нашей эры. Однако этот и многие последующие кодексы были в основном списками гражданских и уголовных правонарушений, а также способов наказаний за преступления. Кодификация, типичная для современных гражданских систем, возникла лишь с появлением Юстинианского кодекса.
Германские кодексы были разработаны средневековыми юристами в течение 6-го и 7-го веков, чтобы четко очертить закон, действующий в отношении германских привилегированных классов, по сравнению с их подданными, по отношению к которым применялись нормы архаичного римского права. В соответствии с феодальным правом было составлено несколько отдельных кодексов, сначала в рамках нормандской империи (Très ancien coutumier, 1200-1245), а затем в других местах для регистрации региональных источников права — таможенных правил, судебных решений и основополагающих юридических принципов.
Эти кодексы заказывались знатными лордами, которые председательствовали на заседаниях судов по делам феодальных дворов, чтобы знать о ходе судебных процессов. Использование региональных кодексов, изначально составленных для влиятельных городов, вскоре стало обычным явлением на больших территориях. В соответствии с этим некоторые монархи укрепили свои королевства, пытаясь унифицировать все имеющиеся кодексы, которые служили бы законом для всех их земель без исключения. Во Франции этот процесс централизации континентальной системы права начался со времен Карла VII, который в 1454 году попросил своих правоведов составить официальный закон о короне
Некоторые своды законов того времени очень повлияли на создание Наполеоновского кодекса и, что немаловажно, Магдебургского права, которое использовалось в северной Германии, Польше и странах Восточной Европы
Концепция кодификации получила дальнейшее развитие в XVII и XVIII веках нашей эры в качестве выражения как естественного права, так и идей Просвещения. Политические идеалы той эпохи были выражены понятиями демократии, защиты собственности и верховенства закона. Эти идеалы требовали от закона прозрачности, определенности, справедливости и универсальности. Таким образом, сочетание римского права и местного законодательства уступило место кодификации законов, и кодексы стали основными источниками континентальной системы права.
Общие сведения
Исторически сложилось так, что континентальная система права представляет собой целую группу правовых идей и систем, в конечном счете восходящих к архаичному Римскому праву, но в значительной степени опирающихся на наполеоновскую, германскую, каноническую, феодальную и местную практику, а также доктринальные штаммы, такие как естественное право, кодификация и правовой позитивизм.
Концептуально континентальное право исходит из абстракций, которые формулируют общие принципы и отличают материальные правила от процедурных. Прецедентное право в нем вторичное и подчиненное закону.
Примеры из договорного права.
Для иллюстрации изложенного рассмотрим историю договорного
права3. В ХШ веке, то есть в то время, когда был принят Второй Вестминстерский статут,
договоры подпадали под юрисдикцию и церковную, и муниципальную, и торговую.
Вестминстерские суды не рассматривали таких дел, за исключением двух случаев,
которые, по правде говоря, были скорее связаны с правом собственности. Глэнвилл
в конце ХП века просто-напросто объявил: «Частные соглашения, как правило, не
охраняются судами нашего короля». Не было никаких предписаний, никакой
процедуры, касающихся договоров, на основании которых можно было бы обратиться
в королевский суд. Как же выйти из положения?
1 Maine
H.S. Early Law and Custom. 1861. P. 383.
2 Ежегодники, вероятно, представляли собой
размноженные пособия для студентов, изучавших право. С 1482 года некоторые из
них печатались. Общее их издание было осуществлено в 1679 году Мейнаром
(«Reports del Cases en Ley»). Позднейшее, исправленное издание было
осуществлено в начале XX века Сэлденским обществом (см. Lambert J. Les Year Books de langue fransaise, 1929).
3 См.:.David R., Pugsley D., Les Contrats en Droit Anglais, 1973.
Давид Р., Жоффре-Спинози К.
Основные правовые системы современности. – М.: Междунар. отношения, 1996. С.215
Сначала в некоторых случаях прибегали к понятию
собственности. Наниматель, займополучатель, хранитель, перевозчик оказывались в
сфере судебной компетенции не в силу взятых ими на себя обязательств, а по тому
фактическому обстоятельству, что они без должных оснований удерживают у себя
вещь, принадлежащую другому лицу. Для этой ситуации существовал особый иск
(writ of detinue). В других случаях обязанность выполнить обещанное обосновывалась
формой взятого обязательства. Имелся иск о возврате долга (writ of debt), возможный
при наличии формального документа абстрактного характера, из которого
явствовало лишь, что данное лицо является должником. При этом не
интересовались, стоит ли за этой долговой распиской реальное соглашение.
Однако оба названных иска не покрывали все встречающиеся
ситуации, а предусмотренная ими процедура была неудовлетворительной. Поэтому
юристы искали другие пути более широкого охвата договорного права. И такое
средство они нашли в конце концов в иске, именуемом trespass. Это иск о
правонарушении деликтного характера, имевший в виду противоправное
посягательство на личность, землю или имущество истца. Все это не имеет ничего
общего с договором. Однако тяжущиеся старались убедить суд, что при некоторых
обстоятельствах, когда взятое лицом обязательство не было исполнено, можно
рассматривать это таким образом, как будто имел место деликт.
Королевские суды постепенно восприняли этот подход. Сначала
они применяли его тогда, когда одна из сторон при исполнении договора совершила
действие, причинившее ущерб персоне или имуществу своего контрагента
(misfeasance). Однако прошло более века, прежде чем наряду с делами такого рода
суды стали рассматривать и случаи, когда взявший на себя обязательство по
договору явно не исполняет его (неисполнение обязательств – non-feasance)
В
дальнейшем под сферу действия иска подпадали и те случаи, когда заключалось
особое соглашение об исполнении обязательств (assupsit – принятие на себя).
Важной победой явилось решение 1602 года, которое установило, что такого рода
соглашение подразумевается само собой, когда имеется обязательственное
отношение. Потребовалось еще много времени и усилий, прежде чем иск assumpsit,
возникший из деликтного иска, освободился от правил, связанных с его деликт-ным
происхождением, как-то: недопустимость уступки требованию, необходимость
установить строго определенным способом сумму ущерба, причиненного неисполнением,
и др
Немного истории
У континентального права весьма «почтенный возраст». Альма-матер – Древний Рим. «Детство» системы продлилось до ХІІІ века, когда накапливался опыт, определялись основные термины и развивались механизмы применения законодательных норм. Развиваться римское право продолжало и после падения Римского мира, но уже под «присмотром» варварских племен. Их обычаи и нормы правления наложили соответствующий отпечаток на догмах римской системы, но не в лучшем виде.
Далее следует «юность» континентального права, происходило это в эпохи Ренессанса (Возрождения). Сразу стали развиваться забытые и ужесточенные варварами нормы, законы и правила. Это время называют периодом создания заново классического римского права. Законы этого промежутка времени «говорили» о человеколюбии, уверяли, что они обеспечивают защищенность и правильный порядок вещей. Те нормы были излишне либеральны.
Дальше следовал этап «закаливания» в эпоху Средневековья, когда короли и феодалы обратились к первоисточникам римской системы. Они полностью отвергли опыт предыдущей эпохи и использовали прямое толкование первоисточника законов.
Предпосылки формирования «нового» римского права были связаны с многочисленными войнами, переделом территорий, а как результат – активизация хозяйственной деятельности. Распространение данной формы права было обусловлено также одной территорией размещения стран, одной религией и, несомненно, одной историей на всех.
Географические пределы.
Строго говоря, сфера применения английского права
ограничивается Англией и Уэльсом. Оно не является ни правом Соединенного
Королевства, ни правом Великобритании, так как Северная Ирландия, Шотландия,
острова Ла-Манша и остров Мэн не подчиняются английскому праву. Поэтому от
термина «британское право» нужно отказаться. Следует видеть различие между
узкой концепцией английского права, рассматриваемого как свод юридически
обязательных норм, и универсальностью этого права, понимаемого как модель для
значительной части человечества. Английское право действительно занимает
доминирующее место в семье общего права
И не только в самой Англии, где
исторически сложилось общее право, но и во многих других странах английское
право продолжает быть моделью, от которой, конечно, можно отклоняться в ряде
вопросов, но которая в целом принимается во внимание и почитается
Что отличает англосаксонскую систему права от континентальной?
В первом случае судебные прецеденты играют роль полноценных законодательных актов, в то время как в континентальном праве суды не играют такой большой роли.
В отличие от систем англосаксонского права, континентальные юрисдикции традиционно не видят большой ценности в прецедентном праве. Преимущества, которое получают юристы в процессе дела, основываясь на опыте прошлых судебных решений, сохранились в англо-американской правовой структуре. Суды в континентальной системе права обычно решают дела с использованием положений кодекса на индивидуальной основе без ссылки на другие судебные прецеденты.
Обратимся к терминологии
Это интересно
Континентальное право – это романо-германская система взаимоотношений, которая используется в ряде стран, прежде всего в Европе, в результате воздействия римских норм.
Эта правовая система норм консолидирует системы ряда стран материковой Европы, не исключение и Россия. Главный источник – это нормативный документ (закон).
Система континентального права отличается четким отраслевым разделением, которые в свою очередь также имеют пару подсистем – частная и публичная отрасли.
К частному континентальному праву можно причислить:
- семейное – комплекс норм регулирования личных и имущественных отношений между людьми (брак, родство, усыновление);
- гражданское – подразумевает особенности регулирования имущественных и личных отношений между гражданами;
- трудовое – регулирует взаимоотношения между работником и работодателем;
- международное частное – регулирует и объединяет законодательную базу внутри страны и отношения между странами в разных сферах частного характера (личностные отношения физических лиц).
В публичной системе можно выделить следующие виды правовых отношений:
- уголовное – основа регулирования отношений «преступления и наказания»;
- административное – закрепляет и управляет отношениями в области управления государством;
- конституционное – определяет формы и методы управления государством;
- международное публичные – собрание основ регулирования межгосударственных отношений.
Более просто континентальное право можно объяснить так – это некий перечень одинаковых правил игры, где эти самые правила одни для всех. Принцип действия законов можно объяснить на примере паутины.
Представьте что вы насекомое, скажем, вы мотылек. Вы порхаете от цветка к цветку, но чтобы вам перелететь на другой луг, где растут прекрасные цветы, вам нужно преодолеть препятствие – паутину с сидящим в центре пауком. Другого пути нет, только так. И только от способности мотылька лавировать между переплетениями паучьей нити, зависит, попадет он на другой луг или нет. А в противном случае, запутавшись в паутине, у неуклюжего мотылька будут огромные проблемы.
Иными словами, паутиной является хитросплетения законов, а они окружают нас всюду. Мотылек – это гражданин, который в лугу по ту сторону паутины, увидел для себя новые возможности. А чтобы себя там реализовать, нужно «выйти сухим из воды», т. е. не нарушить ни одной «ниточки» закона. Паук – это тот самый деятель, который следит за потенциальными нарушителями. Попадать в «руки» этого надзирателя не хочется никому.
Чтобы избежать попадания в такую «паутину», необходимо в любых своих действиях руководствоваться нормами. Если у вас возникнет желание открыть для себя «новый луг» – скажем, открыть собственное дело – досконально и скрупулезно изучите все «правила игры на этом лугу». А иначе «злой паук» вас «скушает». Запомните, что нарушение регламентирующих правил «тянет» за собой наказание.
Невозможность восприятия римского права.
В континентальной Европе традиционно сложившиеся суды, в
отличие от Англии, сохранились, хотя и подпадали под все большую зависимость от
королевской власти. Призванные рассматривать все споры, они никогда не считали
свою компетенцию ограниченной лишь определенными видами дел, каждый из которых
требовал своей особой процессуальной формы. Свободные от такого рода
ограничений суды могли без особых затруднений модернизировать процедуру
рассмотрения дел, следуя каноническому праву и его модели письменного процесса.
Обладая общей компетенцией, суды могли постоянно обращаться к проблеме справедливости
и руководствоваться в этой связи римским правом.
Иной была ситуация в Англии. Вестминстерские суды были
судами исключительной компетенции, причем для каждого вида подведомственных им
дел существовала особая процедура их рассмотрения.
Строгость процедуры общего права, необходимость укладываться
в традиционные рамки – вот основные причины, помешавшие рецепции римского права
в Англии и в ту эпоху, когда Вестминстерские суды, неограниченно расширив свою
компетенцию, должны были часто решать споры, возникающие из отношений частного
права в его чистом виде. Процессуальные формы, со многих точек зрения
архаичные, типично английские, обязывали в каждом случае подогнать под них, как
бы «натурализовать» положения, которые можно было позаимствовать из римского
или канонического права. Сложность и техницизм этих форм были таковы, что
изучить их можно было только в практике применения. Университетское
образование, основанное на римском праве, могло помочь увидеть справедливое
решение спора, но оно не помогало выиграть процесс. Юристы и судьи Англии до
наших дней воспитываются главным образом практикой; в отличие от стран
континентальной Европы, от них не требовалось университетское образование, и
вплоть до XX века редко можно было встретить адвоката или юриста с таким
образованием. Для того, чтобы стать барристером, сегодня нужен диплом, но не
обязательно юридический.
Предыдущий | Оглавление
| Следующий
Особенности судов
Хотя типичное решение Верховного суда во Франции является кратким и лишенным объяснений или оправданий, в германской Европе (Германия, Австрия, Швейцария, Бельгия и Нидерланды) высшие суды склонны писать более подробные описания прецедентов, дополненные многочисленными ссылками на соответствующие своды законов. То же самое можно сказать и о российских судах.
Специфическая работа судов в континентальной системе права часто подвергается критике со стороны юристов, приверженных англосаксонской системе, чаще всего британской и американской. Хотя юрисдикции континентального права мало полагаются на судебные решения, они генерируют феноменальное количество зарегистрированных юридических заключений. Однако это, как правило, неконтролируемо, поскольку нет нормативного требования о том, чтобы любое дело регистрировалось или публиковалось в законодательном отчете, за исключением советов государственных и конституционных судов. За исключением высших судов, вся публикация юридических заключений является неофициальной или коммерческой.
Итак, к характерным чертам континентальной системы права относится:
- вторичная роль судебных прецедентов;
- развитая кодификация;
- государственные и местные законодательные акты в качестве основных источников права;
- изначально неразвитые (в сравнении с англосаксонским правом) индивидуальные права граждан, склонность к этатизму.
Определение общего права.
Что же это такое – общее право, называвшееся comune ley на нормандском
жаргоне, который с царства Эдуарда I (1272 – 1307 гг.) до XVII века был
разговорным языком для юристов Англии, тогда как письменностью, как и в
остальной Европе, была латынь1. Comune ley, или общее право, в противовес
местным обычаям – это право, общее для всей Англии. В 1066 году оно еще не
существовало. Собрание свободных людей, называемое Судом графства (County
Court), и его подразделение Суд сотни (Hundred Court) осуществляли в тот период
правосудие на основе местных обычаев в условиях строжайшего формализма и
используя способы доказательств, которые вряд ли можно назвать рациональными.
После завоевания суды графств и суды сотен были постепенно заменены феодальной
юрисдикцией нового типа (суды баронов, мэнорские суды и т.п.), которые судили также
на основе обычного права сугубо локального характера. В сфере действия
церковной юрисдикции, созданной после завоевания, применялось каноническое
право, общее для всего христианства. Общее право – право английское и общее для
всей Англии – было создано исключительно королевскими судами, называвшимися
обычно Вестминстерскими – по месту, где они заседали начиная с XIII века.
Нормандское завоевание (1066 г.).
Само по себе нормандское завоевание не изменило
существовавшего положения. Вильгельм Завоеватель (как неудачно его называют)
претендовал на господство в Англии на основании наследственных титулов, а не в
силу права завоевателя. Он специально заявил о сохранении действия
англосаксонского права, и мы увидим, что до наших дней английские юристы и
судьи в ряде случаев упоминают и даже применяют тот или иной закон англосаксонской
эпохи.
Однако нормандское завоевание – серьезнейшее событие в
истории английского права, так как оно принесло в Англию вместе с иностранной
оккупацией сильную централизованную власть, богатую опытом административного
управления, испытанного в герцогстве Нормандия. С нормандским завоеванием
общинно-племенная эпоха кончилась: в Англии установился феодализм.
Судебная защита предшествует праву.
Процессуальные формы в королевских судах в Вестминстере
варьировались в зависимости от вида иска. Каждому из них соответствовала
определенная процедура, определявшая последовательность процессуальных актов,
представительство сторон, порядок представления доказательств, способ
исполнения решений. Было бы фатальной ошибкой именовать истца и ответчика в
каком-то процессе так же, как это установлено для процедуры, но по искам иных
видов. Для рассмотрения одних видов исков требовалось жюри, для других оно было
не нужно, но допускалось такое доказательство, как присяга (иск отклонялся,
если определенное число «свидетелей» под присягой заявляли, что ответчик
заслуживает доверия). При одних исках дело могло быть решено в отсутствие
ответчика, а при других – нет. Все эти различия сохранялись и тогда, когда дело
рассматривалось на основании иска in consimili casu, поскольку в каждом
конкретном случае применялась процедура, принятая для сходного иска,
подпадающего под перечень предписаний. Наиболее часто использовалась процедура,
установленная для иска о правонарушении (trespass)1.
Естественно, что при этих условиях первенствующая роль
оказалась отведенной процессу
На континенте юристы уделяли основное внимание
установлению прав и обязанностей субъектов (норм материального права).
Английские юристы были сосредоточены на вопросах процедуры
Средства судебной защиты предшествуют праву: процедура
прежде всего. С самого начала общее право сводилось к определенному числу процессуальных
форм (видов исков), в рамках которых можно было получить решение, но никогда
нельзя было точно знать заранее, каким оно будет. Основная проблема состояла в
том, чтобы королевский суд принял дело к рассмотрению, а затем уже довел его до
конца сквозь дебри формализованной процедуры. Каково будет решение? На этот
вопрос нельзя было дать сколько-нибудь точный ответ. Общее право лишь медленно
и постепенно шло к выработке норм, определяющих права и обязанности каждого.
Средние века
Римское право развивалось без перерыва в Византийской империи до ее окончательного падения в 15-м веке. Однако, учитывая многочисленные вторжения западноевропейских держав в Византию в поздний средневековый период, ее законы стали широко адаптироваться и применяться на Западе.
Впервые этот процесс начался в Священной Римской империи, отчасти потому законы, основанные на римском праве, считались благородными и «имперскими» по своему происхождению. Переработанное, оно стало основой для законов средневековой Шотландии, хотя и было сильно деформировано из-за влияния феодального нормандского права. В Англии его преподавали в Оксфорде и Кембридже, но адаптировали лишь право на завещание и супружество, поскольку оба этих закона были унаследованы от канонического и морского права.
Следовательно, ни одна из двух волн римского влияния полностью не доминировала в Европе. Римское право было вторичным источником, который применялся только тогда, когда местные обычаи и законы не содержали в себе рецепта решения какого-либо казуса. Однако через какое-то время даже местное законодательство стало толковаться и оцениваться на его основе, поскольку оно было обычной европейской правовой традицией и, следовательно, в свою очередь повлияло на основной источник права. В конце концов работа гражданских глоссаторов и комментаторов привела к разработке единого свода законов и правил, общего юридического языка и метода преподавания юриспруденции. Таким образом, романо-германская правовая семья стала общей для всех стран Европы.
Подведем итоги
На формирование сегодняшней системы правовых отношений в странах Европы повлияла римская и древнегреческая философия права. Развивалась правовая мысль на протяжении многих веков, совершенствовалась и приспосабливалась к разным обстановкам. Приблизительно в это же время «родилась» юриспруденция, что является неотъемлемой частью регулирования.
Это интересно
С оглядкой на прошлые века континентальное право принято было считать исключительно чертой рабовладельческого строя.
А принципы неравенства и угнетения – основа этого «бесправия». В те времена это действительно было жизненными реалиями. Но шли века, люди и их отношения видоизменялись. Рабство стало позорной страницей в многовековой истории человечества. В современном мире закон – превыше всего.
Границы, где популяризировалось континентальное право, давно перестали ограничиваться только странами европейского континента. Уже давно существуют смешанные системы, за основу которых брались континентальное, морское и англо-саксонское.
Основную роль в романо-германской системе права играет частная сфера, а именно – урегулирование личностных отношений между индивидуумами. Это и отношения семейного характера, при разрешении спорных ситуаций между физическими лицами и еще много подобного рода сфер, где нужно руководствоваться «буквой закона».
В этой модели правового регулирования не поддается сомнению факт верховенства права, которое обладает первенствующей юридической силой. А это подразумевает, что при вступлении закона в силу, все иные подзаконные нормативно-правовые документы обязаны быть приведены в «гармонию» с настоящим законом. В противном случае, такой акт считается несостоятельным, или решение на его основе может быть обжаловано.
Следует помнить тот факт – без появления в Древнем Риме классических законов мы не располагали бы сегодняшней законодательной базы. Не могли бы рассчитывать на «природные» права и свободы.
